BARBOZA DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO PDF

Una norma emanada de un tratado o de una costumbre internacional, es de DI. Los individuos son sujetos del DI solo en determinados casos. Objeto: Luego de la Paz de Westfalia se limitaba a relaciones interestatales, uniones administrativas y comisiones fluviales. E pueden resolver sus disputas por arbitraje ad hoc. Es el derecho de la CI entera.

Author:Zulkijin Mezihn
Country:Latvia
Language:English (Spanish)
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Published (Last):5 April 2005
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Hay muchas definiciones, algunas diferentes de otras slo en mati ces, del derecho internacional pblico DIP. V illalpando, L mergence de la communaut Internationale dans la res- 1 2 J u l i o B a r b o z a Pero sabemos que comunidad y derecho van siempre juntos, no existe el uno sin la otra y viceversa, una comunidad lo es en tanto y en cuanto tenga un derecho que la unifique.

Sabemos tambin que el concepto de comunidad internacional es manejado por los juristas cuando se refie ren a intereses o a derechos de tipo colectivo, y que ciertos efectos se producen en el campo de las relaciones internacionales segn el grado en que la comunidad en cuestin se ve afectada por conductas individuales o grupales de los Estados. De forma, entonces, que como primera apro ximacin a nuestro estudio, es importante saber que el derecho de gentes no emana de una comunidad nacional, sino de la llamada comunidad internacional formada por los sujetos de ese derecho.

Pastor Ridruejo, siguiendo a Miaja de la Muela, se inclina por una definicin del DIP que se refiera a las fuentes formales de sus normas. En efecto, como veremos un poco ms adelante, los procedimientos de formacin de las normas, o sea sus fuentes formales certifican la perte nencia de dichas normas a un determinado orden jurdico. En lo personal, desconfiamos de las definiciones.

De todos modos, es necesaria una primera aproximacin al derecho de gentes, y para ello cabra decir que cualquier definicin que se ensaye, y se han ensayado muchas, debera tener en cuenta, en primer lugar el gnero prx imo y luego la diferencia especfica. El gnero prx imo es el derecho, cualesquiera sean las concepciones que se alberguen sobre el objeto derecho. E l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l P b l i c o 13 el derecho interno surge de varios elementos, aunque principalmente de uno: que es el derecho de la comunidad internacional, a diferencia del derecho interno que lo es de una comunidad nacional.

De ah que sus normas sean creadas por procedimientos propios y bendecidos por dicha comunidad internacional, o sea a travs de las fuentes propias de un orden descentralizado bsicamente costumbres y tratados. Hay que tener en cuenta tambin que esa comunidad original de Esta dos que surgi de la paz de Westfalia - como veremos- estaba constituida exclusivamente por Estados, pero que evolucion dndose instituciones las organizaciones internacionales, tambin sujetos y admitiendo en for ma limitada al individuo.

Y que los Estados continan siendo su princi pal estamento. A partir de all se tendr una comprensin inicial de la materia que estamos estudiando, y eso es suficiente. El derecho internacional suele tambin ser llamado en castellano derecho de gentes por la estrecha vinculacin que mantuvo, en su ori gen, con el jus gentium romano en francs, droit des gens, en alemn volkrecht.

El nombre de derecho internacional le fue puesto por Jeremy Bentham en el siglo X IX y ha perdurado - no obstante sus defec tos- hasta nuestros das. Son tam bin legiferantes -es decir, crean el derecho internacional a travs de los tratados y la costumbre- y son al mismo tiempo agentes de ese derecho, puesto que tienen la facultad de hacerlo cumplir. Otros sujetos son, como adelantamos, las organizaciones internacio nales y en ciertos casos los individuos. Las organizaciones internaciona les tienen capacidad limitada, entre otras cosas, por el objeto de su creacin, determinado en su estatuto.

Ya veremos las dif eren cias entre Estado y nacin. Su importancia en el mundo de las relaciones internacionales es decidida mente grande: pinsese si no en la influencia que ejercen corporaciones de defensa del medio ambiente, como la Unin Internacional para la conservacin de la naturaleza UICN , o Greenpeace International, o en el campo de los derechos humanos, Amnesty International, Human Rights Watch, etc.

Segn el Yearbook of International Organizations Anuario de organizaciones internacionales del ao , existan en el mundo organizaciones internacionales y ONGs. Si a estas ltimas se le suman otras entidades asociadas con acuerdos multilatera les, organizaciones bigubernamentales como las comisiones mixtas del tipo de la de Salto Grande, por ejemplo y otras organizaciones orienta das internacionalmente, se llegara a la sorprendente cantidad de alre dedor de Es probable que, con el andar del tiempo, algunas de estas organizaciones adquieran alguna forma de personali dad internacional Respecto a su calidad de legiferantes, por su capacidad plena los Estados son creadores tambin plenos del DIP, esto es, son los que tie nen la posibilidad de crear con su conducta las normas consuetudina rias y las normas que resultan de los tratados en cualquier campo del derecho de gentes.

Las organizaciones internacionales pueden tambin crear normas jurdicas internacionales en tratados y costumbres, pero slo dentro de su limitada capacidad. Objeto El campo del derecho internacional se ha ampliado enormemente desde su poca clsica, y muy particularmente en el perodo que va des de la Segunda Guerra Mundial hasta nuestros das. Tras el estableci miento del sistema occidental de Estados, luego de la paz de Westfalia, se limitaba en forma casi exclusiva a las relaciones interestatales, aun que el individuo fuera objeto, desde antiguo, de sanciones internaciona E l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l P b l i c o 15 les como en el caso de la piratera.

Aparecieron luego las organizaciones internacionales, en particular desde mediados del siglo X IX en forma de uniones administrativas y comisiones fluviales. El derecho de gentes se fue haciendo notablemente ms complejo y universal. El nmero de Estados aument desde un pequeo ncleo euro peo hasta comprender todo el planeta y la parte ms notable de ese aumento se registr en la segunda mitad del siglo X X.

El aporte del pro ceso de descolonizacin al ensanche de la comunidad internacional fue notable a partir, sobre todo, de y posteriormente lo fue tambin el desmembramiento, luego de la cada del muro de Berln, de varios pases. De ello se da cuenta en el captulo prx imo, al tratarse de la institucionalizacin de la comuni dad internacional. As, se han incorporado vastos mbitos nuevos a la normativa jurdica internacional: el de la proteccin internacional de los derechos humanos y el de su pariente prx imo, aunque mantengan entre s las diferencias que se vern, el derecho humanitario, el de la reglamentacin de los fondos marinos allende las jurisdicciones nacio nales, el del derecho ambiental.

Caractersticas del derecho internacional El rasgo ms importante del DIP, como orden jurdico que es de una comunidad descentralizada como la CI, es su propia descentralizacin. De este rasgo surge la mayora de las caractersticas especiales del dere cho de gentes, lo que hay que tener siempre presente a medida que se 7 En particular, de la Unin Sovitica y de la antigua Yugoslavia.

Se dice que el derecho internacional es como un mariscal de campo, que slo puede impartir instrucciones a generales, que seran los Estados. A su vez, los Estados slo pueden actuar a tra vs de individuos. Segn Kelsen, se habla de un orden jurdico centralizado cuando las normas de este orden son creadas y aplicadas por rganos especiales que funcionan de acuerdo con el principio de la divisin del trabajo y espe cialmente cuando las sanciones son ejecutadas por dichos rganos. A diferencia con los rdenes jurdicos internos, el DIP carece de tales rganos centrales que creen sus normas, otros que las interpreten oficialmente y las apliquen, otros que las hagan cumplir.

Esos rasgos tpicos del derecho de gentes, en particular su descentra lizacin, hacen que se lo haya comparado con un derecho primitivo, comparacin que a muchos intemacionalistas les parece agraviante, pero que no deja de tener asidero al menos formal. Otra aprox imacin est dada por el hecho de tratarse, bsicamente, de un derecho de gru pos, en el que los individuos juegan un papel escaso o nulo y valen, en principio, en cuanto miembros del grupo familia, clan, tribu o nacin.

La responsabilidad vicaria y colectiva son otras caractersticas generali zadas de nuestra disciplina jurdica. En cuanto a la primera, el Estado acta a travs de individuos y la conducta de estos individuos se imputa al Estado, ya sean aquellos sus propios rganos de jure o de facto y aunque acten sin instrucciones o aun en contra de ellas. Este es un mecanismo del derecho en general, segn el cual la conduc ta de un sujeto origina responsabilidad para otro sujeto: el padre es responsable por los daos causados por sus hijos menores, el patrn por los de sus empleados cuando lo son con ocasin de su trabajo, etc.

Es la responsabilidad indirecta o vicaria. Lo que estos individuos hacen compromete al grupo, o lo que es lo mismo, las consecuencias de la conducta de ciertos individuos recaen 8 Principios de derecho internacional pblico, Buenos Aires, , p. El grupo es una unidad bsica del sistema, es ms, es su unidad principal. En cuanto a la segunda, la responsabilidad es colectiva un poco a cau sa de la anterior caracterstica, ya que al imputarse la conducta al Esta do, o sea, a la comunidad nacional, las consecuencias de esa conducta - si viola una obligacin internacional- las soportan generalmente todos los miembros de esa comunidad, sean culpables o inocentes, hayan o no tenido participacin en la conducta que infringi la obligacin interna cional.

Este es tambin un mecanismo caracterstico del derecho primiti vo, particularmente en la institucin que se llam venganza de la sangre, segn la cual un grupo afectado por ciertos graves delitos por algn miembro de otro grupo, poda extender su venganza a un nmero indefinido de miembros del grupo ofensor.

La llamada Ley del Talin vino a limitar esa responsabilidad en el sentido de que haba que devol ver el dao recibido, y no ms: ojo por ojo, diente por diente no es una regla cruel, por el contrario, introdujo en aquel derecho la propor cionalidad, algo que es muy importante en las sanciones contramedidas del derecho internacional moderno.

Ya veremos que la proporcionalidad juega un papel importante en varios aspectos de la responsabilidad. A este respecto, menester es advertir que ese rasgo de la responsabili dad colectiva tambin existe, aunque en un grado mucho menor, en los derechos internos, y que hay tambin responsabilidad individual en el derecho internacional, como sucede en los crmenes internacionales, en particular luego de la Segunda Guerra Mundial en que los juicios de Nremberg y de Tokio inauguraron una nueva poca del derecho cri minal internacional en que los individuos son responsables internacio nalmente de ciertas conductas ofensivas para la comunidad internacional, aunque acten como rganos del Estado.

No as los crmenes contra la humanidad ni los crmenes contra la paz. No se perciba en la poca clsica la presencia de un orden pblico internacio nal, como existe en el orden domstico y todo transcurra en un nivel de reciprocidad en el que el orden comunitario estaba normalmente ausente.

En nuestros das, la comunidad internacional hizo irrupcin y tras un famoso dictum en la sentencia de la Barcelona Traction, que se considerar oportunamente, aparecieron a la luz pblica las obligacio nes erga omnes y con motivo de la Convencin de Viena de derecho de los tratados, las obligaciones de jus cogens, que son imperativas y que no pueden ser modificadas aun mediando el consentimiento de los Esta dos participantes.

La responsabilidad criminal de los individuos, trasla dada en ciertos crmenes hacia la comunidad internacional, es otro sntoma de la aparicin de un orden pblico internacional. Veamos ahora cmo las funciones propias de un Estado se trasladan, de una u otra manera, a la comunidad internacional y a su derecho. Costumbre y pacto son los modos de creacin tpicos del derecho pri mitivo, eminentemente descentralizado.

En ese sentido, puede decirse que el DIP es un derecho primitivo, sin que ello quiera decir que es rudimentario o carente de elaboracin doctrinaria. Como consecuencia del proceso de institucionalizacin de la comuni dad internacional, que ha otorgado a sta mayor gravitacin y presencia en los asuntos internacionales y que ha venido acelerndose luego de las dos grandes guerras, hay una tendencia a la creacin de normas genera les a travs de tratados multilaterales, algunos de los cuales comprenden un gran nmero de Estados.

Son los llamados tratados normativos o, E l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l P b l i c o 19 como solan ser denominados antes, tratados- leyes que han proliferado notablemente, sobre todo como resultado del intenso proceso de codifi cacin del DIP en el marco de las Naciones Unidas. Estos tratados son, naturalmente, slo vlidos entre las partes con tratantes, pero suelen adquirir gran generalidad cuando un nmero importante de Estados - en algunos casos, tambin de organizaciones internacionales- se incorpora a ellos, hasta cubrir a veces una gran mayora o la casi totalidad de los miembros de la comunidad interna cional.

Esto ltimo sucedi con algunas de las convenciones codificado ras, como las de Viena sobre el derecho diplomtico. Tambin suele ocurrir un fenmeno muy particular al derecho inter nacional de nuestra poca: pueden ser recogidos, en su totalidad o en algunas de sus normas, por la prctica de los Estados y transformarse eventualmente en costumbres internacionales de carcter universal. El papel de la costumbre, particularmente de la llamada nueva costum bre, como ya veremos, es un factor notable en la proliferacin de nor mas internacionales.

La costumbre crea normas generales, a travs de la prctica uniforme ob servada durante un cierto tiempo y bendecida por la llamada opinio juris, esto es, la aceptacin generalizada de una prctica internacional como una norma general obligatoria para toda la comunidad internacional. Ya veremos con ms pormenor el papel que juega la que ha sido lla mada nueva costumbre internacional10 en la generalizacin de ciertas normas de tratados y hasta de otros textos emanados de la Asamblea General de la ONU, que adquieren pronta y general aceptacin de la CI.

Baste por ahora adelantar que, sobre la base de textos como los mencionados, y gracias a su desarrollo en los foros de las Naciones Unidas, se ha desarrollado un proceso cuasi - legislativo de creacin normativa.

Un ejemplo impresionante de este proceso fue la III Confe rencia de las Naciones Unidas sobre derecho del mar, ya que sobre la base de consensos elaborados durante su realizacin muchas de sus 50 Abi- Saab, profesor que fue del Institu des Hautes Etudes Internationales de Gine bra la ha llamado as en un interesante artculo que comentaremos ms adelante.

Sin embargo, se prestan desde mitad del siglo X IX funciones administrativas a travs de los llamados servi cios pblicos internacionales creados convencionalmente. Comenzaron a prestarse estos servicios primero por las llamadas uniones administrativas como la Unin Telegrfica Internacional creada en , o la Unin Postal Universal de En se fun d la Unin para la proteccin de la propiedad industrial, complemen tada en por la proteccin de la propiedad literaria y artstica y en surgi la Unin para el transporte internacional por ferroca rril.

Las Comisiones fluviales, anexas a los tratados por los cuales se creaban regmenes para los grandes ros internacionales, son otro ejemplo de rganos que brindan servicios pblicos. Hoy en da, hay gran cantidad de rganos de la familia de las Nacio nes Unidas que prestan casi todos los servicios pblicos imaginables en un Estado, desde la proteccin de la salud pblica OMS hasta los de estudio y previsin del clima OMM.

En cuanto a las funciones ejecutivas propiamente dichas, la sobera na de los Estados - reverso de la descentralizacin- las hace difcil. Algunas funciones de tipo policial tiene el Consejo de Seguridad cuando acta dentro del Captulo VII de la Carta, pero no alcanzan a configu rar, ni de lejos, un poder ejecutivo.

E l D e r e c h o I n t e r n a c i o n a l P b l i c o 21 Existe un pequeo ncleo de jurisdiccin obligatoria de la Corte Internacional de Justicia CIJ , rgano judicial principal de las Naciones Unidas, en relacin con aquellos Estados que la aceptaron previamente, ya sea a travs de las Declaraciones de aceptacin del artculo 36 2 de su Estatuto, depositadas ante el Secretario General de la ONU, ya por declaraciones an vigentes - cuando entr en vigor el Estatuto de la actual Corte- en favor de la antigua Corte Permanente de Justicia Inter nacional, que se traspasaron a la actual Corte por virtud del inciso 5 del mismo artculo.

Esta jurisdiccin puede referirse a las diferencias que pudieran surgir de la interpretacin o aplicacin de esos mismos instrumentos o bien de tra tados generales de solucin de controversias internacionales.

Hay otros tribunales internacionales permanentes, como la Corte de las Comunidades Europeas o las Cortes europea e interamericana de Dere chos Humanos, que tienen carcter regional y las dos ltimas jurisdic cin relativa a la proteccin de los derechos humanos fundamentales.

Asimismo, una conferencia codificadora reunida en Roma en junio de adopt el Estatuto de la Corte penal internacio nal, en el que se incluye una tipificacin de los crmenes internacionales de su competencia. Su sede est tambin en La Haya.

Luego, los Estados pueden resolver sus disputas mediante el arbitra je, que es un mtodo ad- hoc, esto es, en relacin con cada controversia individual. El mtodo judicial, en cambio, es permanente y tiene un procedimiento propio.

En un orden centralizado, los rga nos que crean y aplican el orden jurdico, y en particular los rganos que ejecutan las sanciones, son diferentes y ms o menos independien tes de los individuos sujetos al orden.

Eventualmente, a travs de la lla mada auto- tutela de los derechos, el Estado es rgano del derecho internacional para hacerla cumplir. Aunque el uso de la fuerza armada est actualmente prohibido en el DIP, hay formas permitidas de ejercer otros tipos de coercin, como la reciprocidad o las represalias, que tienden a obligar al cumplimiento de sus obligaciones al Estado remiso.

En suma, mientras el derecho interno tiene rganos centrales para las anteriores funciones, el DI tiene rganos que no funcionan de acuer do con el principio de la divisin del trabajo, rganos descentralizados que son los Estados mismos. Internamente, se dice, el Estado como poder soberano es superior a sus sbditos, y establece el ordenamiento de la conducta de estos lti mos.

En cambio, detrs del derecho de gentes no hay autoridad ni poder soberano alguno: los sujetos son ellos mismos soberanos y estn entre ellos en un mismo plano. Esto parece olvidar, sin embargo, el papel de la costumbre en el orden interno, particularmente en sistemas jurdicos como el anglosa jn; obviamente donde hay derecho consuetudinario no hay derecho impuesto por un superior a sus subordinados. Tambin parece olvi dar que, tanto en el orden interno como en el internacional, existe una subordinacin de todos, aun del Estado- legislador, al derecho.

Derecho internacional general y derecho internacional particular Se llama derecho internacional general al que conforman las normas jurdicas internacionales que son vlidas para todos los sujetos de derecho internacional y es una denominacin que puede aplicarse prcticamente slo al derecho consuetudinario, ya que es casi imposible que las normas de un tratado valgan, como tales, para todos los Estados de la comunidad internacional.

Es un derecho de la comunidad internacional entera. La expresin derecho internacional particular, en cambio, se aplica al derecho vigente para una comunidad particular, la comunidad creada por un tratado o por una costumbre regional, especial o bilateral.

Sus normas son vlidas solamente para ciertos Estados: carecen de validez universal. En relacin con el derecho general, dice que las normas son potencialmente obligatorias para todos los Estados si se cumplen las condiciones en las cuales aquellas pueden ser obligatorias.

Y que son vlidas no slo para los Estados, sino para todos los otros sujetos del derecho de gentes. Todo Estado tiene la obligacin jurdica de respetar los derechos que los dems Estados hayan adquirido en virtud del derecho internacional.

As, por ejemplo, los Esta dos estn obligados a respetar la integridad territorial de los dems, lo que significa que los Estados estn obligados a respetar el derecho que algn otro Estado tenga sobre un territorio.

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